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樊山“情理外无法律”试绎——法官箴言研究之九

中西法律传统 / 2023,3(1)：1-32 / 2023-06-25 153 137

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• 作者： 霍存福     
• 单位：

  沈阳师范大学法律文化研究中心

• 关键词： 樊山；情理；法律；法官箴言
• 摘要： 樊山的法律思想，首推其“情理法”观。樊山发现了“情理”作为网络结构而存在这一事实，实际是区分了上位情理、下位情理；樊山喊出了“情理外无法律”，堪与沈家本“不能舍情理而别为法也”相媲美，都是对“情理法”关系的深刻揭示。樊山与他官不同，为令长、为臬藩时，皆“自治文牍”，不假手僚属。故其“情理法”观，是通过批语判词的零星的、连续的方式表达出来的。樊山入仕前读律三年，知法、也遵法，但更主张变通法、活用法、突破法；他论“法”，多有“情”“理”参与；主张婚田争讼适用情理断案，刑案虽须遵守例案，但也得情理通顺，故他断案，“专补律意所不及”。樊山之“理”，多指法理：有刑事法规则、民间交易规则、程序法规则及行政惯例，但也指事物规律之事理、日常行为逻辑、对官员或百姓行为原理的推测等；樊山的许多“理”，不古板、却活泼，又不和稀泥、恪守界限，一些事理经抽象即可提升为法律原则；“理”包含“罚恶”，也兼寓“赏善”；其“人情、事理”之“理”，往往与人性相关联；有的“理”，已被“法”所限定，不再无条件使用。“情”具有多层面性，“情节”意义上的“情”，讲求“情罪相符”，变通为“原情而略法”；“人情”意义上的“情”，讲求“情法兼尽”，变通为“体谅人情”；“情法两欠”时，主要指“人情”未尽。樊山言“情、理与法三者皆讲不去”，可能是今人“情理法”并提的源头之一。
• DOI： https://doi.org/10.35534/ltwc.0301001
• 引用： 霍存福．樊山“情理外无法律”试绎——法官箴言研究之九［J］．中西法律传统，2023，3（1）：1-32．